- Delaware tiene menos de 1 millón de habitantes, pero ahí están registradas más de 1.8 millones de entidades legales y más del 60% de las sedes corporativas de las Fortune 500
- Tradicionalmente ha sido un lugar preferido para constituir empresas por su sistema legal favorable para los negocios y su tribunal especializado en temas empresariales (Chancery Court)
- Las empresas tienden a preferir un entorno legal claro y estable, con baja intervención judicial, cuando surgen disputas
- Últimamente han aumentado en los tribunales de Delaware los fallos políticos o los “precedentes creativos”, lo que ha incrementado la preocupación por la previsibilidad
El entorno que prefieren las empresas
- Tienden a valorar la estabilidad legal que ofrecen los precedentes acumulados y los tribunales especializados
- Debe haber bajo riesgo y costo de litigio
- Prefieren un entorno donde la responsabilidad y la protección para ejecutivos y directores estén claramente garantizadas
- Hay un movimiento que busca un enfoque más favorable para los negocios, en lugar de interpretaciones estrictamente legales
Cambios en Delaware
- Está creciendo la preocupación de que la aplicación de estándares más estrictos para proteger a los accionistas minoritarios haga que ciertas operaciones se vuelvan más complejas o incluso fracasen
- Grandes tecnológicas como Tesla, Dropbox y SpaceX han decidido o están evaluando mudar su entidad legal a otros estados fuera de Delaware
- A medida que más empresas enfrentan litigios o temas de fusiones, se está extendiendo la percepción de que Delaware ofrece menos previsibilidad
Casos representativos de empresas que dejan Delaware
- SpaceX, Tesla: trasladaron su sede a Texas
- Dropbox, TripAdvisor, Neuralink: se mudaron o están evaluando mudarse a Nevada
- Trade Desk, Activision, Moelis & Company y otras también han considerado mudarse o ya obtuvieron aprobación de los accionistas debido a conflictos con los tribunales de Delaware
Comparación clave entre Nevada, Texas y Delaware
- Delaware (DE)
- Ventajas: gran volumen de precedentes, tribunales especializados, procesos legales convenientes
- Desventajas: aumento reciente del riesgo de litigio, algunos fallos con sesgo político
- Nevada (NV)
- Ventajas: riesgo y costo de litigio relativamente bajos, respeto al criterio empresarial, y se considera que sus leyes codificadas ofrecen alta previsibilidad
- Desventajas: tiene relativamente menos precedentes acumulados que Delaware
- Texas (TX)
- Ventajas: baja regulación y menor riesgo de litigio, gran escala económica e infraestructura corporativa
- Desventajas: como la interpretación legal depende de los precedentes, existe cierta preocupación de que a futuro pueda volverse parecido a Delaware
Costos y procedimientos
- Se sabe que Nevada y Texas suelen tener costos operativos y tarifas administrativas más bajos que Delaware
- Considerar desde el inicio a Nevada o Texas puede reducir la molestia de tener que mudarse después
- Para cambiarse de Delaware a otro estado se requieren procedimientos legales como la “domestication” o la “conversion”, además de aprobación de los accionistas
Proceso de mudanza para empresas privadas
- Tras la resolución del consejo y la aprobación de los accionistas, se constituye una nueva entidad en el estado de destino y luego se cancela la entidad de Delaware o se presenta el trámite de traslado
- En el nuevo estado hay que actualizar todos los documentos internos, como estatutos, reglamentos y certificados accionarios
- Si se trata de una industria que requiere licencias o certificaciones obligatorias, podría ser necesario volver a solicitarlas en ese estado
- Como la mayor parte del trabajo la hacen abogados y contadores, la carga operativa directa para la gerencia no suele ser tan alta
Puntos a considerar en el proceso de mudanza para empresas públicas
- La clave es garantizar plenamente la corrección procesal
- Debe revisarse de nuevo desde la perspectiva del interés de todos los accionistas mediante un comité especial compuesto por directores independientes del consejo, y todo el proceso debe documentarse objetivamente
- Si la estructura accionaria concentra una mayoría de los derechos de voto, podría ser posible hacerlo solo con aprobación del consejo y resolución por escrito
- Hay que considerar la oposición de los accionistas minoritarios, y si no se sigue un proceso justo, el riesgo de litigio puede aumentar, como en el caso de TripAdvisor
Perspectivas a futuro
- Se está volviendo más notoria la salida de empresas con alta participación de los fundadores o expuestas a temas políticos (por ejemplo, Elon Musk)
- También hay movimientos de salida entre empresas que operan negocios políticamente sensibles o enfrentan alto riesgo de litigio
- Aunque muchas empresas siguen en Delaware, existe la visión de que la salida gradual continuará
- Si Delaware no logra recuperar su posición tradicional favorable para las empresas, es probable que más compañías se muden a Nevada o Texas
2 comentarios
Por eso, parece que últimamente los mercados laborales de Dallas y Las Vegas están muy en auge.
¿Es posible conciliar una preferencia por un entorno favorable para los negocios con la estabilidad jurídica y la interpretación de la ley?